蚂蚁搬家与走私犯罪以及其中的辩护问题

蚂蚁搬家与走私犯罪以及其中的辩护问题

　　 经常走私犯罪尤其是走私普通货物、物品罪的人员均会听说一个词“蚂蚁搬家”，实际上该行为系许多走私犯罪中的典型模式，其核心是化整为零，通过小量、小额、多次、频繁的将相关货物跨越过边境线运输，逐步累积下构成相关走私犯罪。笔者在办理走私犯罪案件过程中，发现蚂蚁搬家存在于各类走私模式、罪名当中，该行为模式并非某一罪名或某类走私行为独有，实际上系走私普通货物、物品罪各类行为共同存在的一种情况。

　　 基于办理案件的相关经验，笔者现简略介绍蚂蚁搬家式走私的特征，并基于不同类型走私普通货物、物品模式，介绍在具体行为下蚂蚁搬家的相关情况。

　　 小量，则是单次的货物量一般不会太多，与一般贸易模式相比较，蚂蚁搬家单次的货物量往往只够单人使用；

　　 小额，则是货物的价值不高，甚至相当部分的货物低于个人行邮下元免征额的幅度；

　　 多次，则是相同人员或同样的购买、收货信息进行多次交易，以达到累积货物数量的目的；

　　 频繁，则是对比其他贸易模式，蚂蚁搬家的操作方式进行频次教密，可在单日进行多次。

　　 以上是从蚂蚁搬家字面意思可以得知的特征，而基于具体的走私普通货物、物品案件，蚂蚁搬家则存在更多与犯罪构成产生联系的特殊之处。

　　 蚂蚁搬家具有小量、小额的原因往往是基于相关政策规定下所产生的情况。如最近较为热点的海南离岛免税政策，其中对于个人有年度免税限额的相关规定，相关人员能够利用该规定下的免税政策，将货物、物品带离岛，随后进行分销以达到走私犯罪的目的。

　　 笔者提到的不报关有两类，k22类是如k22点所述的利用免税政策入境，除上述所提到的海南离岛套购行为外，还存在如以“个人合理使用”理由带货入境。第二类是将原本需要报关的货物以“个人行邮”等方式报关入境，其中可能涉及到虚报、低报信息的情况。

　　 不少当事人咨询笔者时均提到没想到涉案金额如此巨大，甚至以为即便案发最坏结果也只是补税或行政处罚。然而蚂蚁搬家走私由于日积月累，涉案金额可能较为巨大，同时在案发进行计税时由于可能采用一般贸易的模式计算，因此涉及的金额亦会超出行为人所预料。

　　 上面提到的某类身份特征在实务中可以分为不同类型的人员，如具有免税额度的普通公民，如频繁往来境外的商务或职务人员，甚至如专业水客等。一般情况下只有足够的交易频率，才能达到通过蚂蚁搬家走私的目的，因此在该类行为模式下，多人多频次地参与成为基本特征之一。

　　 在介绍了蚂蚁搬家走私案件的基本特征后，笔者基于办案的经验，结合不同类型的走私犯罪，介绍其中蚂蚁搬家的情况，并简单分析案件重点。

　　 笔者认为最能够反映蚂蚁搬家特征的走私犯罪类型便为边境贸易走私案，在曾办理的相关案件中，广西崇左东兴及福建厦门大嶝均系较多边境贸易走私案案发的地方。

　　 边境贸易往往系相关部门为方便边民进行贸易，促进经济发展而产生的特殊贸易模式，其中往往就个人单日能够购买的数量、免税额度等进行了规定。由于边境货物价格较低，若大批量进入国内市场将会导致税收的紊乱，因此对边境贸易除限制数量、额度外，往往还会存在购买资格、销售范围等限制，然而正是由于存在差价产生利润空间，故便催生了相关走私犯罪。

　　 边境贸易与蚂蚁搬家走私结合，主要体现在当地存在大量购买货物，随后进行跨区域销售的情况，广西常见的为冻品，而福建则较多为来自台湾省的各类小商品。笔者所经办的案件中，涉案人员包括当地边境的大分销商，亦有外地前往进行采购的相关人员。

　　 在处理此类型案件时，笔者认为首先要了解当地的边境贸易相关政策，由于边境贸易多为历史产物，尽管在现阶段贸易模式逐渐丰富下已渐渐式微，但当年产生的相关政策仍然影响着边民对贸易模式是否构成犯罪的认识，因此解读政策便成为考虑行为人是否具有走私犯罪主观故意的关键。此外，还应注意整个犯罪链条的构成问题，笔者认为对于普通边民及其他采购人员，由于获利、主观恶性不同，在具体案件处罚上应该分别进行认定。

　　 第二类典型的蚂蚁搬家案件便是个人行邮走私案。个人行邮走私案采用多次、小量的方式将涉案货物运送至境内，其中部分货物利用政策免征额度进行减免，而部分货物则通过低报的方式应对审核。个人行邮走私案的涉案货物一般为价值较低的物品，部分案件的货物可能存在价格统一标准不明或价格浮动较大的情况，如燕窝等。

　　 对于个人行邮走私案的处理核心与边境贸易存在较大差异，其关键在于价格的认定以及计税规则上。笔者曾接到一起咨询，其中以蚂蚁搬家进行走私的相关货物若以个人行为计算相关税额其总额仅为一般贸易计算下的三分之一，由此可见不同计税方式及规则，可能产生截然不同的涉案偷逃税情况；另外对于如燕窝等价格较为不确定的物品，应着重审查进行价格鉴定的相关单位作出的鉴定意见是否达到证据采信的相关标准，有无虚高或不符合实际情形的情况发生等。

　　 第三类则为大类，利用免税政策走私中部分行为具有蚂蚁搬家的特征，但同时又存在其他类别走私的特点。在此类别下，笔者具体较少如下两种走私行为：

　　 相关监管部门在本年度的一项重点工作便系打击水客走私犯罪行为，笔者认为水客若携带的系价值较高的物品如包等，由于可能一件货物便能够达到走私犯罪的追诉标准，因此不能讲此类划分为蚂蚁搬家的走私模式；但若仅携带价值较低的物品，如普通香烟、洋酒等，通过多次的方式逐渐累积货物量，此类型则属于蚂蚁搬家走私。

　　 针对此类型的犯罪行为，笔者基于水客及实际的批量购货人员存在不同的辩护策略。针对水客则需要基于其带货的次数、数量、价值等，考虑罪责大小，若涉及团伙还需考虑其在其中的作用及地位；针对批量购货人员，则需要考虑其所支付的相应对价是否合理，考虑有无与相关人员进行走私犯罪的共谋等。

　　 在讨论套购走私前笔者想先说说跨境电商走私，实际上跨境电商走私亦有蚂蚁搬家的特征，所有商品都是小类别、小类型，尤其是化妆品较多，但该类行为实际上更多体现在伪报贸易模式的方式上，因此并不列入蚂蚁搬家的行列。

　　 套购走私系k22兴起的相关名词，对应的主要是海南离岛利用免税额度进行批量采购后分销到其他地方的走私行为。笔者检索相关资料，现阶段并无涉及到套购走私行为的相关判决，因此可能此类行为相关部门在处理方式尚存在一定的争议。笔者认为，对于此类行为首要的争议焦点系罪名认定上，由于套购并不存在走私犯罪行为中常见的通关情况，故能够认定为走私犯罪，能否确认行为人具有逃避关税缴纳义务的主观故意存疑，可能认定为其他较轻罪名更为事宜；其次此类行为涉及人员较多，链条构成复杂，对不同人员的处理应有层次，以免打击范围扩大。